فصل ولدت مكاتبة من سيدها

فصل} (قوله وولد أم الولد إنما يثبت نسبه إلخ) قال الحاكم الشهيد في الكافي وإذا ولدت المكاتبة من المولى ومضت على الكتابة ثم ولدت ولدا آخر لم يلزم المولى إلا أن يدعي وذلك؛ لأن وطأها حرام على المولى بسبب الكتابة لأنه لا يحل له وطء المكاتبة ولكنها مملوكته وولدها ولد المملوكة فلا يلزمه بدون الدعوة. اه. أتقاني.

(قوله في المتن وإن كاتب أم ولده) اعلم أن كتابة أم الولد جائزة ككتابة الإماء لقوله تعالى ﴿والذين يبتغون الكتاب مما ملكت أيمانكم فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا﴾ [النور: 33] بيانه أن أم الولد مملوكة للمولى والملك فيها باق بعد الاستيلاد ولهذا يجوز للمولى وطؤها وإجارتها واستخدامها إلا أنه لا يجوز إخراجها عن ملكه إلى غيره بوجه من الوجوه لئلا يلزم بطلان استحقاقها الحرية، فلما كان الملك فيها باقيا جاز كتابتها؛ لأنه لا فصل في الآية بين مملوك ومملوك فإن قيل رق أم الولد لا قيمة له عند أبي حنيفة فينبغي أن لا يجوز أخذ العوض عنه بالكتابة، قيل لرقها قيمة في السعاية وإنما لا قيمة له في العقود والبياعات، ألا ترى أن أم ولد النصراني إذا أسلمت لزمتها السعاية لهذا المعنى، كذا في شرح الأقطع ولأن في كتابة أم الولد إيصال حقها إليها معجلا فجازت لحاجتها إلى ذلك. اه. أتقاني.

(قوله في المتن أو مدبره) قال الأتقاني وإنما جاز كتابة المدبر لقيام الرق فيه إلا أنه استحق الحرية من وجه فاستحقاقها من وجه لا ينافي استحقاقها من وجه آخر فجازت وصورتها في الجامع الصغير محمد عن يعقوب عن أبي حنيفة في رجل له مدبر كاتبه في صحته على مائة وقيمته ثلثمائة وليس له مال غيره ثم مات المولى. قال: إن شاء العبد سعى في جميع الكتابة وإن شاء سعى في ثلثي قيمته وإن كان التدبير بعد الكتابة فإن شاء سعى في ثلثي الكتابة وإن شاء سعى في ثلثي قيمته وقال أبو يوسف ومحمد يسعى في الأقل من ذلك، إلى هنا لفظ أصل الجامع الصغير ولم يذكر في الجامع الصغير خلاف أبي يوسف ومحمد في المسألة الأولى كما ترى فلأجل هذا اشتبه الحال واحتاج إلى التأويل فقال فخر الإسلام على البزدوي في شرحه يريد به في المسألة الثانية وأما في المسألة الأولى فعند أبي يوسف يسعى في الذي قدره أبو حنيفة وقال محمد يسعى في الأقل من ثلثي قيمته ومن ثلثي كتابته.

وقال الحاكم الشهيد في الكافي: وإذا كاتب الرجل مدبره ثم مات وهو يخرج من ثلثه عتق وبطلت عنه السعاية وإن لم يكن له مال غيره فإن شاء سعى في الكتابة وإن شاء سعى في ثلثي القيمة في قول أبي حنيفة وقال أبو يوسف يسعى في الأقل من ذلك ولا يخير وقال محمد يسعى في الأقل من ثلثي القيمة وثلثي المكاتبة قال أبو الفضل وقول محمد هذا خلاف ما قاله في الجامع الصغير إلى هنا لفظ أبي الفضل الحاكم الشهيد اه كلام الأتقاني - رحمه الله -