لا تختلف [قضاياها] (1) بالعلم والجهل.

5950 - ومما يتعلق بالتفريع على هذا القول أن السيد لو أخد اللقطة من يد العبد، وقصد بأخذها من يده الالتقاط، فقد ذكر العراقيون وجها أن ذلك يكون التقاطا من السيد؛ لأن يد العبد على القول الذي عليه نفرع ليست يد التقاط واللقطة فيها ضائعة، فكانت بمثابة ما لو صادفها السيد في مضيعة.

وهذا الذي ذكروه بعيد غير متجه؛ فإن العبد تعرض للضمان بأخد اللقطة، فلو قلنا: يصح التقاط السيد من يده، لتضمن ذلك إسقاط الضمان وتبرئة رقبة العبد، وفيه إبطال حق مالك اللقطة، واستفادة السيد حق التملك في اللقطة. وهذا بعيد، لا اتجاه له، على قياس المراوزة. وما ذكره العراقيون لا يختص بالسيد، بل لو أخذ الأجنبي اللقطة من يد العبد، لبرىء العبد، وثبت الأجنبي ملتقطا على الابتداء، وهذا بعيد، لا اتجاه له.

5951 - فإن فرعنا على أن السيد لا يصير ملتقطا، فيتعلق (2) الكلام بعد هذا بأمر يستدعي تفصيل مقدمة.

وهي أن نقول: إذا صادف القاضي عينا مغصوبة في يد الغاصب، فلو أخد القاضي العين المغصوبة من الغاصب ليحفظها على مالكها، فهل يبرأ الغاصب عن الضمان؟ فعلى وجهين: أحدهما - أنه يبرأ، وهو ظاهر القياس، لأن يد القاضي نائبة عن يد المالك، فرجوع العين المغصوبة إلى يده، بمثابة رجوعها إلى يد المالك. والوجه الثاني - أنه لا يبرأ الغاصب عن عهدة الغصب، ما لم ترجع العين إلى يد المالك؛ فإن مالك العين ليس موليا عليه ولاية قهر، وليس القاضي مستنابا من جهته، ولكنه يرعى المصلحة لتصديه للنظر العام، والذي يقتضيه الصلاح إزالة يد الغاصب، مع بقائه على غرر الضمان.