باب وطء المدبرة

12469 - وطء المدبرة جائز، وإذا استولدها المولى، فلا خفاء بثبوت الاستيلاد، ولا يبقى للتدبير أثر؛ فإن أمية الولد تحصل العتاقة على اللزوم، ولكن من طريق التقدير لا يكون الاستيلاد مناقضا للتدبير؛ فإنه يوافق مقصوده، ويؤكده.

وليس مساق الكلام في هذا كقولنا: الاستيلاد لا ينافي الكتابة؛ فإن المكاتبة إذا استولدها السيد، وعتقت بموت مولاها، استتبعت الكسب والولد، وهذا من آثار الكتابة، وليس يبقى لعتق التدبير خاصية، حتى يقال: إنها باقية (1) مع الاستيلاد، وليس من الفقه أن يقال: العتق معلل بعلتين، فإن خبط الأصوليين في هذا عظيم، ولسنا له الآن. نعم، إذا أوصى رجل بجاريته لإنسان، ثم استولدها، فهذا رجوع عن الوصية لمضادة الاستيلاد مقصود الوصية للغير، ولو وطئها ولم يعزل، فقد نجعل ذلك رجوعا عن الوصية.

ولو وطىء المولى المدبرة ولم يعزل -والتفريع على أن الرجوع ممكن في التدبير بناء على أنه وصية- فلا يكون الوطء رجوعا عن التدبير؛ فإن المنتظر منه العلوق؛ ولا منافاة بين مقتضاه وبين مقصود التدبير، فمن هذا الوجه تفترق الوصية والتدبير في مقدمة الاستيلاد.

ولو دبر عبدا، ثم كاتبه -والتفريع على أن التدبير وصية- فهل تكون المكاتبة رجوعا عن الوصية؟ فعلى قولين، نقلهما صاحب التقريب، ومنشأ التردد أن مقصود الكتابة العتق أيضا، ويخرج عندنا على هذا التردد ما لو علق المولى عتق المدبر بصفة، وقد أطلق الأصحاب كون ذلك رجوعا عن الوصية للغير. وقد ذكرت حكم الرجوع في موضعه.