كتاب عتق أمهات الأولاد

قال الشافعي: "وإذا وطىء أمته، فولدت ما يبين أنه من خلق الآدمي ... إلى آخره" (1).

12655 - معظم مسائل هذا الباب مكرر في الكتب من غير إحالة، ونحن لا نعيد مما جرى ذكره مستقصى شيئا، ونقتصر على ما يليق بتمهيد القاعدة، ونذكر من المسائل ما لم يسبق ذكره، أو لم نستقص جوانبه.

فإذا أولد الرجل جاريته، وانتسب الولد إليه، كما تمهد وجه انتساب أولاد الإماء إلى السادة، فالمذهب الذي يجب القطع به ثبوت حرمة العتاقة استحقاقا على وجه لا يفرض زوالها، ثم حكم الاستيلاد على الجملة أنه يمتنع بيع المستولدة، وإذا مات مولاها، عتقت عتقا مستحقا، مقدما على حقوق الغرماء، فضلا عن الوصايا، وحقوق الورثة، وهذه الحرمة المتأكدة تنزل منزلة الاستهلاك الحكمي الذي لا يفرض له مستدرك.

ولو استولد المريض جاريته في مرض الموت، تأكدت الحرمة غير محتسبة من الثلث، وكان (2 استيلاده كاستيلاد الصحيح المطلق، وهذا يحقق كون 2) الاستيلاد استهلاكا حكميا.

هذا هو الأصل، وبه الفتوى، واتفق عليه علماء الصحابة في زمن عمر وعثمان، ثم رأى علي في زمانه بيع المستولدة، وقال: " اتفق رأي ورأي عمر على أن أمهات الأولاد لا يبعن، وأنا الآن أرى أن يبعن ". فقال عبيدة السلماني: "يا أمير المؤمنين: