وإن قلنا: يبقى (1) على ملك الميت من التركة مقدار الدين، ويثبت الإرث في الزائد عليه، فتثبت الشفعة للابن الوارث بسبب النصف الذي بقي له.

ولو كان للابن في هذه الدار شرك قديم، مثل أن كان الأب يملك فيها ثلثا، وكان للابن ثلثاها، وقيمة الثلثين ألفان، والدين ألف، فإذا فرض بيع بعض الدار في الدين، والتفريع على الجديد، فلا شفعة للوارث، فإن الذي بيع كان ملكا للوارث على الجديد. وإن فرعنا على القديم، فيثبت حق الشفعة للابن بملكه القديم، من غير حاجة إلى تفصيل.

هذا هو المذهب.

وفي نقل الأصحاب كلام ابن الحداد خبط وتخليط، لم أوثر ذكره؛ فإن الحق الذي لا محيد عنه ما ذكرناه، فما وافق ما قدمناه، فهو سديد، وما خالفه، فهو غلط غير معتد به.

فرع:

4840 - الوصي إذا باع شقصا من دار للطفل، وراعى شرط الغبطة، والمصلحة في بيع العقار، كما قدمناه في كتاب البيع. وكان للوصي شرك في تلك الدار، فلو أراد أخذ ما باعه من ملك الطفل بحق الشفعة، قال الشيخ أبو علي: ليس للوصي ذلك. بإجماع الأصحاب، والسبب فيه أنه قد يتهم، فيقال: إنما باع ليأخذ، وهذا الباب محسوم، سواء وافق الغبطة الظاهرة، أو لم يوافقها.

وإنما منعنا الوصي من بيع مال الطفل من نفسه، وتولي طرفي العقد؛ لأنه ليس متعلقا بما يدل على الشفقة التامة، وتولي طرفي العقد يشعر بالتهمة، فالمعنى الذي لأجله امتنع عليه بيع مال الطفل من نفسه، امتنع عليه أخذ ما يبيعه بالشفعة.

والأب لما تولى طرفي العقد، وملك أن يبيع مال الطفل من نفسه، فلا جرم لو باع الشقص من مال الطفل، وله شرك قديم، فله أخذه بالشفعة.

هذا ما حكاه الشيخ أبو علي. وقال: لو اشترى للطفل شقصا من دار، وكان له شرك قديم فيها، فله أخذ ما اشتراه بالشفعة، فإن هذا لا تهمة فيه؛ إذ هو المشتري