من غير ضرورة. ثم منتهى العارية امحاق أثر المدفون.

ولو كان للمعير في تلك البقعة أشجار، فأراد سقيها، نظر: فإن كان السقي يخرق موضع الدفن بحيث يبدي (1) من المدفون شيئا، منع. وإن كان لا يؤدي إلى هذا، لم يمنع، ولا حكم لنقش القبور إذا زال.

فرع:

4535 - إذا جاء السيل بنواة من ملك إنسان، فنبتت في أرض آخر، وأنبتت شجرة، فلا شك أنها لمالك النواة، فلو أراد صاحب الأرض قلعها مجانا من غير أن يغرم ما ينقصه القلع، فهل له ذلك؟ فعلى وجهين: أحدهما - له ذلك. وهو الصحيح؛ فإنها نبتت في أرضه من غير إعارته وإذنه، فليقلعها قلع شجرة الغاصب إذا غرس.

والوجه الثاني - أنها كشجرة المستعير؛ فإن صاحب النواة لم يجن بإنباتها، فكان كالمستعير. والأصح الوجه الأول.

فرع:

4536 - إذا أودع رجل ثوبا عند إنسان، وائتمنه فيه، وقال: إن أردت أن تلبسه، فالبسه. قال الأصحاب: الثوب أمانة قبل أن يفتتح (2) اللبس، فلو تلف، لم يضمنه. وإن ابتدأ اللبس، صار عارية مضمونة.

قال صاحب التقريب: لو قلت: إنها عارية مضمونة عليه قبل اللبس؛ لأنها مقبوضة على تقدير الانتفاع، لم يكن ذلك بعيدا، قياسا على العين المأخوذة على سبيل السوم؛ فإنها مضمونة؛ لأنها مقبوضة على توقع عقد ضمان، وهو البيع.

قال صاحب التقريب: ولو قيل: لا ضمان في المأخوذ على سبيل السوم، لم يبعد، قياسا على الوديعة المقبوضة على قصد الانتفاع. وهذا الذي قاله قياس، وليس مذهبا؛ فإنا لا نعرف في تضمين الأخذ على سبيل السوم خلافا.