فصل

قال: " وإن أراد الذي قامت عليه البينة أن يحلف صاحبه ... إلى آخره " (1).

12231 - إذا أقام المدعي بينة على ثبوت استحقاقه، فأراد المدعى عليه أن يحلف معها، وقد شهدت البينة له، لم يجب المدعى عليه إلى ما يطلبه؛ ويقال له: قد بينت البينة ملكه، فلا افتقار معها إلى يمينه على الملك.

وإن قال المدعى عليه بعد قيام البينة: قد باع هذا مني، قلنا: ثبتت الخصومة الأولى بجهتها، وأنت تريد أن تبتدىء الدعوى، فلك أن تحلف على نفي البيع صاحبك.

ولو قال المدعى عليه: أحلف خصمي: " لا يعلم أن شهوده مجروحون "، فهل يجاب إلى ذلك؟ ذكر القاضي وجهين: أحدهما - أنه لا يسمع منه هذا؛ لأنه لم يدع لنفسه حقا، وإنما طعن في بينة قد عدلت ظاهرا وباطنا، ومطعن الخصم غير مقبول إذا لم تقم حجة.

ومن أصحابنا من قال: دعواه مسموعة، والمدعي مدعو إلى الحلف؛ من جهة أنه لو أقر لخصمه بما قال من جرح الشهود، فالخصم ينتفع بإقراره وتصديقه، وكل ما ينتفع به الخصم لو فرض الإقرار به، وجب سماع الدعوى فيه؛ فإن التحليف تلو الإقرار؛ إذ المقصود منه حمل المحلف على الإقرار إذا تورع عن اليمين.

قال القاضي: يمكن أن يبنى على هذا التردد أصل ضابط فيما يجري التحليف فيه، فيقال: حد ما يجري التحليف فيه ماذا؟ فعلى وجهين: أحدهما - أن حده أن يدعي حقا، والثاني - يكفي أن يدعي (2) ما لو أقر به الخصم، لنفع إذا كان لا يؤدي إلى فساد -احترازا عن منع تحليف الشاهد والقاضي- فعلى هذا لو ادعى عينا على إنسان،