9733 - ثم قال: " ولا يكون اللعان إلا عند السلطان ... إلى آخره " (1) إذا تلاعن الزوجان وحدهما لا يتعلق بتلاعنهما حكم، فإن حكما رجلا صالحا، [ففي] (2) أصل جواز [التحكيم] (3) قولان. وإن جوزناه، ففي تجويزه فيما يتعلق بالعقوبات وجهان، [وكل] (4) ذلك بين أيدينا؛ فلا معنى للاستقصاء فيه، وإنما فرقنا بين العقوبات وبين عفوها طلبا لدرائها.

ثم العقوبات تترتب: فمنها ما يجب لله، ومنها ما يجب للآدميين.

وما يجب لله تعالى أولى بأن لا يجرى التحكيم فيه، ثم إن اللعان يترتب على ما إذا كان المطلوب الحد المحض، ووجه الترتيب أن اللعان قد يتعلق بثالث، وهو الولد، ومبنى التحكيم على ترتبه على رضا الخصمين.

ثم إن استخلف القاضي من يجري اللعان بحضرته، نظر: فإن نصب حاكما في أمور، وكان فوض إليه أن يستخلف، فيجوز ذلك، وقد قام مقام قاض، وإن لم ينصب حاكما، أو ما كان فوض إليه أن يستخلف، فلو استناب من يعول على مثله في أمر خاص: مثل أن يقيمه مقام نفسه في طرف من خصومة، أو في خصومة فردة، ففي جواز ذلك وجهان: أحدهما - لا يجوز، ولا ينفذ منه ما فوض إليه، فإنه ليس قاضيا بنفسه، وإنما ينفذ حكم الحاكم. وهذا من أصول أدب القاضي، وسيأتي مشروحا في موضعه، إن شاء الله.

فرع:

9734 - إذا قذف رجلا أو امرأة، وتوجه الحد، فلو قال للمقذوف: لا بينة لي على زناك، ولكنك تعلم أنك زان، فاحلف بالله ما زنيت، فهل عليه أن يحلف؟ فعلى قولين: أحدهما - أنه لا يحلف؛ فإن القذف في نفسه موجب للحد، فإن أراد القاذف درء الحد، فليقم بينة من تلقاء نفسه، وأيضا فالتحليف في نفي الزنا يتعلق بنفي