فرع:

8338 - إذا نكح الرجل جارية أبيه على صداق، ثم مات الأب، وورث الزوج زوجته، فلا شك في انفساخ النكاح.

ثم إن كان دخل بها -وعلى المتوفى دين، فالمهر مأخوذ منه، مصروف إلى الدين، وإن لم يكن دين ولا وارث غيره، سقط المهر، وإن كان معه وارث، فعليه من المهر حصة ذلك الوارث.

وإن لم يكن دخل بها، قال ابن الحداد: سقط جميع المهر، حتى إن كان دين، لم يطالبه مستحقه بشيء من المهر، واعتل بأن قال: ارتفع النكاح قبل المسيس، لا بسبب صادر من جهة الزوج، فكان هذا كما لو ارتفع النكاح بردتها، وإنما يتشطر الصداق إذا كان من جهة الزوج قصد في الفراق.

ومن أصحابنا من قال: يتشطر الصداق؛ فإنه كما لم يكن من جهة الزوج قصد، لم يكن من مستحق المهر أيضا قصد.

8339 - ونحن نقول في هذا: إذا ارتفع النكاح بسبب من جهة الزوجة المستحقة للمهر، أو بسبب منها وليست مستحقة- كالأمة المنكوحة، ثم فرض ذلك قبل المسيس، فالمهر يسقط.

ولو فسخت النكاح بعيب فيه قبل الدخول، سقط المهر، وهذا هو الذي يلزم الفقيه فيه فضل تأمل؛ من جهة أنها معذورة؛ إذ فسخت لمعنى في الزوج، وآية هذا أن الزوج إذا فسخ بعيب فيها، سقط المهر كله، وذلك بسبب تعلق الفسخ بعيبها، وإلا فالفراق من جهة الزوج، فجعلنا العيب بها كإنشائها الفسخ.

وهذا في الظاهر يناقض فسخها بعيبه، ومساقه يقتضي أن نجعل العيب به كإنشائه الفراق، ولكن الفرق بين الجانبين أن فسخه بعيبها يستند إلى استحقاقه سلامتها بالعقد على قياس العيوب في البيوع، فكأنه بذل العوض على شرط السلامة، وفسخها ليس لاستحقاقها عليه شيئا، وإنما هو لدفع الضرار، فأرضي بسقوط المهر.

وإذا طلق الزوج، فحكم الشرع [تشطر] (1) الصداق، ولو رددنا إلى القياس