ضمت (1) إلى ما ذكرناه في [الإيصاء] (2) وترك الإيصاء، كان المجموع كلاما بالغا في ذلك.

فصل

قال: "ولو ادعى رجلان وديعة، فقال المودع: هو لأحدكما ولا أدري لأيكما هو ... الفصل" (3).

7691 - إذا ادعى رجلان وديعة، فقال المودع: لا أدري لأيكما هو، وقد علمت أنه لأحدكما. فإن لم يدعيا علمه، فلا كلام لهما معه؛ فإنه ليس متعديا باتفاقهما، ونسيانه لا [يلحقه] (4) بالمتعدين وفاقا، فليحط الناظر بذلك، فهو قاعدة الفصل، فإذا لم يكن ضامنا، ولم يدع عليه علم، انقطعت الطلبة عنه. هذا ما ذكره الأصحاب.

قال صاحب التقريب: هل للقاضي أن يحلفه على نفي العلم، وإن لم يدع الخصمان العلم؟ فعلى وجهين. ثم قال: إن قلنا: لا يحلفه القاضي، وهو الأصح، فلا كلام، ووجهه أن هذا يتعلق بحقهما، وهما لا يدعيانه. قال: وإن قلنا: يحلفه القاضي، فهو استحباب وليس باستحقاق، قطع جوابه بهذا.

وهذا عندي كلام مضطرب؛ فإن التحليف في حق الله من الزكوات إذا قضينا بأنه مستحب لغو من الكلام، كما نبهت عليه في كتاب الزكاة، والحق في الزكاة لله، ويليق بحقوق الله تعالى احتياط القضاة، فأما إثبات التحليف في حق الآدميين، من غير دعوى، مع الحكم بأنه استحباب، فكلام (5) في نهاية السقوط والركاكة، ولكن