فرع:

7620 - الجد أب الأب أولى عند عدم الأب، فلو أوصى [الأب] (1) في أمور أطفاله إلى أجنبي، فقد ظهر اختلاف أصحابنا في أن الوصي هل يتصرف بالوصاية؟ منهم من قال: الوصاية باطلة مع الجد أب الأب، إذا كان مستجمعا لشرائط الولاة؛ فإن الوصاية إنما أثبتت لعدم الولي الخاص، وولاية الجد أقوى، وهو بالتصرف والنظر أولى من الوصي الأجنبي.

ومن أصحابنا من قال: الوصي أولى؛ لأنه بمثابة الأب بعد وفاته، فكان مقدما على الجد، كما يتقدم وكيل الأب على الجد في حياة الأب، وهذا التردد في ولاية الأطفال.

فأما إذا وصى إلى أجنبي صرف صدقة أو غيرها من جهات التبرعات، فهو أولى من الجد، لا خلاف فيه.

7621 - ثم عقد المزني بابا في تصرف الوصي في مال اليتيم وقد أتينا به على أحسن مساق في كتاب البيع، وذكر فصولا من الفروع: أولها - أن الوصي لا يملك التزويج بالوصاية، وهذا وما يتصل به سيأتي في كتاب النكاح، إن شاء الله عز وجل.

7622 - وقد نجزت المنصوصات من كتاب الوصايا، ونحن نرسم مسائل انسلت عن ضبط الأبواب، ونأتي بها على غير نظام ترتيب، وبنجازها [نجاز] الوصايا، إن شاء الله عز وجل. منها: إن المريض في مرضه المخوف لو قدم بعض الغرماء بتمام حقه، وكانت التركة تضيق عن جملة الديون، ولو قسمت، لنقص حق كل واحد منهم، فإذا توفي والمسألة كما صورناها، فهل نسترد من الذي قدمه المقدار الذي يزيد على حصته عند المضاربة؟ فعلى وجهين حكاهما صاحب التقريب عن ابن سريج: أحدهما - لا نسترد شيئا، ونمضي ما فعله؛ فإن ما صدر منه لا يسمى تبرعا أصلا.

والوجه الثاني - أنا نسترد؛ فإن ما يفعل في المرض بمثابة ما يوصي به، ولو أوصى بتقديم بعض الغرماء، لم نقدمه.