وعليه فإن التحكيم يتيح مجالاً رحباً للمتحاكمين لإجراء التحاكم بينهما في مكان مناسب وجو مريح (1).
سادسا: حكم التحكيم:
اختلف العلماء في حكم التحكيم فذهب جمهور الفقهاء إلى جوازه، وذهب بعض فقهاء الشافعية وابن حزم إلى القول بعدم الجواز. في حين ذهب آخرون من الشافعية إلى موافقة الجمهور (2). بل قالوا إنه هو الأصح في المذهب (3). وإن كان بعض فقهاء الشافعية نقلوا الإجماع على مشروعية التحكيم قال النووي رحمه الله تعالى ( .. فيه جواز التحكيم في أمور المسلمين وفي مهماتهم العظام وقد أجمع المسلمين عليه ولم يخالف فيه إلا الخوارج) (4). وقال الشربيني ( .. لأنه - أي التحكيم - وقع لجمع من كبار الصحابة، ولم ينكره أحد. قال الماوردي فكان إجماعا) (5).
وسنذكر الخلاف مفصلا في هذه المسألة مع بيان أدلة الفريقين ثم بيان ما أراه راجحا في هذا الخلاف، وذلك على النحو التالي:-
القول الأول:-
ذهب الحنفية والمالكية وأكثر الشافعية والحنابلة إلى القول بجواز التحكيم، ووافقهم على ذلك جمهور أهل العلم من الفقهاء، وقال بعض الشافعية إن هذا القول هو الأصح في المذهب (6).
واستدلوا بما يلي:-
1 - قال تعالى: [وإن خفتم شقاق بينهما فابعثوا حكماً من أهله وحكماً من أهلها] (7).
(1) () انظر: قحطان الدوري، عقد التحكيم ص 106.
(2) () انظر: الماوردي الحاوي الكبير شرح مختصر المزني تحقيق على محمد معوض وزملاؤه الطبعة الأولى (بيروت: دار الكتب العلمية 1414) 16/ 325.
(3) () انظر: البيضاوي، الغاية القصوى في دراية الفتوى، ساعد على نشره اللجنة الوطنية للاحتفال بمطلع القرن الخامس عشر الهجري بالعراق 2/ 1006.
(4) () النووي، شرح صحيح مسلم 12/ 92.
(5) () الشربيني، مغني المحتاج 4/ 378.
(6) () انظر: الزيلعي، تبيين الحقائق شرح كنز الدقائق وبهامشه حاشية أحمد الشلبي، الطبعة الثانية مصورة من الطبعة الأولى (بيروت: دارالمعرفة د. ت) 4/ 193 والخصاف، شرح أدب القاضي للرازي (أسعد الحسيني:1400) ص 390، ابن نجيم، البحر الرائق وتكملته للطوري الطبعة الثانية (بيروت: دار المعرفة للطباعة والنشر د. ت) 7/ 25 و الكاساني، بدائع الصنائع في ترتيب الشرائع خرج أحاديثه أحمد مختار عثمان د. ط (القاهرة: مطبعة الإمام د. ت) 9/ 4080.وابن العربي، أحكام القرآن تحقيق علي محمد البجادي د. ط (بيروت: دار الفكر، د. ت) 1/ 427. والقرطبي، الجامع لأحكام القرآن د. ط (بيروت: دار إحياء التراث العربي 1405) 5/ 178. والنووي، روضة الطالبين وعمدة المفتين الطبعة الثانية (بيروت: المكتب الإسلامي 1405) 11/ 121. الشربيني، مغني المحتاج إلى معرفة معاني ألفاظ المنهاج (بيروت: دار الفكر د. ت) 4/ 378، والشيرازي، المهذب 2/ 292، والبيضاوي، الغاية القصوى في دراية الفتوى تحقيق على محي الدين على القره داغي (مصر: دار النصر للطباعة الإسلامية) 2/ 1006. وابن قدامة، المغني (الرياض: مكتبة الرياض الحديثة 1401) 9/ 107، والبهوتي، شرح منتهى الإرادات 3/ 467، والبهوتي، كشاف القناع عن متن الإقناع (بيروت: عالم الكتب 1403) 6/ 308، والمرداوي، الإنصاف في معرفة الراجح من الخلاف تحقيق محمد حامد الفقي الطبعة الأولى (بيروت: دار إحياء التراث العربي 1377) 11/ 197.
(7) () سورة النساء الآية 35.